2017年8月，赵某与孟某因琐事发生口角，双方互殴，后赵某将孟某打伤。赵某在侦查阶段，给付孟某5万元，取得其书面谅解。该案移送检察院,经审查认为被害人孟某虽然鉴定为轻伤二级，但伤情不能确定为赵某所为，故依法对赵某存疑不起诉。
三、评析意见
本案涉及刑事处理与民事赔偿的交叉问题，在实务中存在两种意见。
一种意见认为不能要求返还，理由是犯罪嫌疑人向受害人赔偿，系其自觉自愿行为。后对方出具谅解书，双方成立民事合同关系，对双方都具有法律约束力，非经法定程序，不得随意撤销、变更。另一种意见认为有权要求返还，理由是犯罪嫌疑人给付赔偿金的前提是已经构成犯罪，目的是取得对方谅解，争取从轻处理。但此后因存疑不起诉，犯罪事实不成立，对方获益已无依据，已构成不当得利。
笔者同意第二种意见，理由如下：
（一）存疑不起诉是现有证据情况下对犯罪嫌疑人的终局处理。如果没有新的证据以证明犯罪事实，嫌疑人在法律效果上等同于无罪。就不起诉时的条件而言，无法确定赵某实施伤害孟某的犯罪行为，与孟某轻伤二级的结果不存在刑法上的因果关系。也就是说，虽然有伤害的后果，但因何行为造成，是何人所为无法查明，不排除赵某之外的第三人或者孟某自伤造成。
（二）存疑不诉后给付民事赔偿的依据丧失
赵某给付赔偿金是以自己的行为已构成刑事犯罪为前提，赔偿对方的物质损失和精神损害以求得刑事处理的轻缓化。事实表明，孟某的实际损失包括医疗费、误工费、营养费等合计3000元，赵某给付5万元更多的是精神抚慰金。但现不起诉的终局决定割裂了行为与结果之间的因果关系，赵某不能认定为加害人，也无法确认实施了加害行为，轻伤的结果应寻求事实上的加害人负责赔偿，因此，给付民事赔偿丧失了事实和法律依据。
（三）被害人获得民事赔偿款，属于民事中的不当得利
不当得利指没有合法根据获得利益而导致他人遭受损失。本案赵某给付金钱5万元，而对方的实际损失远远小于这个数额，对方获取赔偿金，缺乏合法依据，构成不当得利。或许有人认为刑事处理不应混入民事债的概念，孰不知，正如盗窃构成犯罪，被盗者财产损失，同样可以以不当得利向偷盗者主张一样，民刑关系并行不悖，只是债的原因不同而已。
（四）成立民事合同的意见系对不起诉制度的曲解
人民检察院刑事诉讼规则对公诉案件不起诉的处理有绝对不起诉、相对不起诉和存疑不起诉三种规定。如本案作出相对不起诉，则系认为赵某情节轻微无起诉必要，但已构成犯罪，此种情况给付金钱恰好为不起诉的重要依据。但存疑不起诉系证据不足无法认定事实的不起诉。首先从缔约行为而言，赵某在当时虽然是“自觉自愿”给付，但这里的“自觉自愿”系在当时的判断行为已构成犯罪的意思表示，对方也基于错误认为有给付原因而自愿接受，因此均为有瑕疵的意思表示。其次从合同关系而言，如果认为双方是买卖关系，则买卖标的物不存在；如果认为是赠与关系，则赠与的事由可以撤销。由此可看出，主张系民事合同且合法有效，会得出相对荒谬的结论，其问题在于仅有民事思维，未从刑事不起诉制度本身找路径。
返还赔偿金后，可以通过公安补侦后确定真正犯罪嫌疑人后，依法获得赔偿，或者收集证据材料提起民事诉讼索要赔偿金。
四、如何返还
在解决返还民事赔偿款的依据后，那么赵某依据不当得利要求孟某返还5万元，应当如何进行？笔者认为：
1、寻求公力救济。检察院作出不起诉决定，但对涉及的民事赔偿问题尚未解决，可要求检察院督促孟某予以返还。
2、提起返还不当得利的民事诉讼。赔偿金本身作为金钱，其给付行为应当具备有因性。本案因检察院作出不起诉决定，赵某给付行为的原因即已消失，且刑事谅解书已无法履行，孟某获得5万元赔偿款应当以欠缺给付目的而予以返还。
本文由团队律师王素杰执笔。王素杰，男，法学学士，曾任职于合肥某投资集团投资部，从律以来，参与办理多起刑事及刑民交叉案件。
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