来源 | 董小妮 易董IPO
关联交易的界定
在实务中,关联方的认定涉及多部规则,根据《公司法》 、《企业会计准则》 、《上市公司信息披露管理办法》 、《上交所关联关系指引》及《深交所上市规则》等相关规定,关联交易是发生在公司控股股东、实际控制人,董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间,以及可能导致公司利益转移的其他关系之间的交易。
具体到关联交易类型上,根据上述规定,大致可以包括以下内容:
![](//image109.360doc.cn/DownloadImg/2023/04/1407/264342317_1_20230414072118550.png)
本质来说,关联交易就是防止合同 (交易)主体意思表示失去独立性。但不可否认,关联交易具有两面性,这也是证监会并未完全禁止的原因:
从消极层面来看,可能导致利润转移、粉饰业绩、损害中小股东、影响公司独立性等;
从积极层面来看,有关交易具有高效、优质、持续和稳定的优点。
交易监管的要求
前面有提到,关联交易在市场经济中普遍存在,是公司经营过程中常见的商业活动,法律并不禁止关联交易。
合法的关联交易可以有效降低经营成本、提高交易效率,有利于促进公司集团化发展和规模化经营。法律禁止的是利用关联交易损害公司利益的行为,即不正当的关联交易。
不正当的关联交易
对于法律规定不正当的关联交易,具体明细内容如下图:
![](//image109.360doc.cn/DownloadImg/2023/04/1407/264342317_2_20230414072118628.png)
合规的关联交易
一般而言,法院认定关联交易是否正当,主要是通过客观行为来判断主体是否具有过错,如果关联交易未经过法定程序,则推定关联交易存在不正当性。
简单来说,合规的关联交易需满足以下三个条件: 一是交易需履行信息披露义务;二是交易已经通过股东会同意,换句话说也就是走了公司章程规定的程序;三是交易的形式、价格是符合当时市场行情的、是公允的,详情如下图:
![](//image109.360doc.cn/DownloadImg/2023/04/1407/264342317_3_20230414072118722.png)
这里需要特别注意。即便是满足上述第1和第2项的信息披露和程序合法的两个条件,可第3个条件交易价格不公允,仍是会存在被认定为违规违法的关联交易的可能性。
![](//image109.360doc.cn/DownloadImg/2023/04/1407/264342317_4_20230414072118800.jpeg)
关联交易的量化标准
《公司法》对于上市公司规定,只要上市公司涉及到关联交易时,必须进行信息披露。作为上市公司信息披露的主要义务人董秘,需要了解关联交易中信息披露的基本原则及关联交易的量化标准。
上市公司披露及股东大会审议的量化标准
上交所、深交所、北交所对关联交易披露及审议的规定,针对上市公司披露及股东大会审议的量化标准,如下图:
![](//image109.360doc.cn/DownloadImg/2023/04/1407/264342317_5_20230414072118988.png)
关联交易累计计算原则
上市公司在12个月内如发生以下关联交易,应当按照连续12个月内累计计算的原则,进行计算。
![](//pubimage.360doc.com/wz/default.gif)
注:上市公司进行“提供财务资助”“委托理财”等关联交易时,应在连续12个月内累计计算。
具体披露关联交易公告要求
通过前面的了解,我们对于关联交易的量化标准和计算原则,接下来我们来看相关监管机构、法律对于关联交易公告具体披露要求:
![](//pubimage.360doc.com/wz/default.gif)
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关联交易中的重点问题
关联交易尽管不是IPO审核的红线,但是从企业业务的独立性、业绩的真实性、企业内、企业IPO进程等多方面考虑,证监会对公司管理交易的审核是绝不允许与关联方存在利益输送的。
![](//pubimage.360doc.com/wz/default.gif)
那么,我们便一起来看看哪些是关联交易中有哪些需要重点关注的问题,从而减少针对这些问题将其处理好。
第一,关联交易非关联化。基于IPO审核中的风险导向审核理念,审核方一般会对“关联交易非关联化”问题高度警惕。主要的审核要求包括:(1)要求发行人详细披露“非关联化”的相关具体情况;(2)如果是以转让的方式进行“非关联化”,要求中介机构重点核查转让的真实性、合法性、合理性;(3)如果是以注销的方式进行“非关联化”,要求中介机构重点核查注销的关联企业情况,注销的原因;(4)非关联化的标的历史上是否存在重大违法行为。
第二,与关联方交易。对于对于控股股东、实际控制人与发行人之间关联交易对应的收入、成本费用或利润总额占发行人相应指标的比例较高(如达到30%)的,核心是发现有无遗漏或者故意隐瞒关联关系的情况,发现财务舞弊行为。
第三,关联方资金占用。随着关联企业之间交易活动越来越频繁,企业之间占用资金现象非常普遍,关联方资金占用,关联企业之间大多不收取资金占用费,所以许多企业没有考虑到关联企业之间的税收问题。按照税法规定,企业之间正常的资金借贷,收取利息或其他形式的资金占用费,主要涉及企业所得税和营业税。
关联方和关联交易应遵循原则
对于关联方的关注,一直以来都是IPO审核的重点和难题,但无论从哪种角度来关注,都是关注“关联交易非关联化”的问题。所以在IPO对关联方和关联交易时,企业应遵循以下几个原则减少关联交易:
第一,从实质上来看,关联交易应该价格公允,不得通过关联交易操纵利润,不得通过关联关系来损害主体公司的利益;
第二,披露性上来看,要完整披露关联方关系,并按重要性原则恰当披露关联交易;
第三,程序上方面,关联交易要遵循关联方回避表决的规定;
第四,从趋势来看,发行人应当尽量减少和避免不必要的关联交易,规范确有必要的关联交易,并消除严重影响公司独立性的关联交易。
总结
关联交易的核心在于“审”,只要程序合规,便可使关联交易逐渐减少,直到最终没有了关联交易,或者是一个非常小的可以接受甚至忽略的程度。
这任务主要落在作为公司内控及信息披露主要责任人董秘的身上。这就要求董秘所领导的董秘团队,对于凡涉及关联交易事项,通过信息披露员的信息上报事前获知,其在执行过程中需要监督、定期核查、补审,在事后跟踪并及时归档,确保所有的程序都是按照规定推进的。
当然,消除关联交易的过程肯定是循序渐进的,需要整个团队花费非常大的精力,并不单独靠某一个人便能完成,更多消除关联交易的方法,还需在实践中不断总结积累。
来源 | 董小妮 易董IPO
关联交易的界定
在实务中,关联方的认定涉及多部规则,根据《公司法》 、《企业会计准则》 、《上市公司信息披露管理办法》 、《上交所关联关系指引》及《深交所上市规则》等相关规定,关联交易是发生在公司控股股东、实际控制人,董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间,以及可能导致公司利益转移的其他关系之间的交易。
具体到关联交易类型上,根据上述规定,大致可以包括以下内容:
![](http://image109.360doc.cn/DownloadImg/2023/04/1407/264342317_1_20230414072118550.png)
本质来说,关联交易就是防止合同 (交易)主体意思表示失去独立性。但不可否认,关联交易具有两面性,这也是证监会并未完全禁止的原因:
从消极层面来看,可能导致利润转移、粉饰业绩、损害中小股东、影响公司独立性等;
从积极层面来看,有关交易具有高效、优质、持续和稳定的优点。
交易监管的要求
前面有提到,关联交易在市场经济中普遍存在,是公司经营过程中常见的商业活动,法律并不禁止关联交易。
合法的关联交易可以有效降低经营成本、提高交易效率,有利于促进公司集团化发展和规模化经营。法律禁止的是利用关联交易损害公司利益的行为,即不正当的关联交易。
不正当的关联交易
对于法律规定不正当的关联交易,具体明细内容如下图:
![](http://image109.360doc.cn/DownloadImg/2023/04/1407/264342317_2_20230414072118628.png)
合规的关联交易
一般而言,法院认定关联交易是否正当,主要是通过客观行为来判断主体是否具有过错,如果关联交易未经过法定程序,则推定关联交易存在不正当性。
简单来说,合规的关联交易需满足以下三个条件: 一是交易需履行信息披露义务;二是交易已经通过股东会同意,换句话说也就是走了公司章程规定的程序;三是交易的形式、价格是符合当时市场行情的、是公允的,详情如下图:
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这里需要特别注意。即便是满足上述第1和第2项的信息披露和程序合法的两个条件,可第3个条件交易价格不公允,仍是会存在被认定为违规违法的关联交易的可能性。
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关联交易的量化标准
《公司法》对于上市公司规定,只要上市公司涉及到关联交易时,必须进行信息披露。作为上市公司信息披露的主要义务人董秘,需要了解关联交易中信息披露的基本原则及关联交易的量化标准。
上市公司披露及股东大会审议的量化标准
上交所、深交所、北交所对关联交易披露及审议的规定,针对上市公司披露及股东大会审议的量化标准,如下图:
![](http://image109.360doc.cn/DownloadImg/2023/04/1407/264342317_5_20230414072118988.png)
关联交易累计计算原则
上市公司在12个月内如发生以下关联交易,应当按照连续12个月内累计计算的原则,进行计算。
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注:上市公司进行“提供财务资助”“委托理财”等关联交易时,应在连续12个月内累计计算。
具体披露关联交易公告要求
通过前面的了解,我们对于关联交易的量化标准和计算原则,接下来我们来看相关监管机构、法律对于关联交易公告具体披露要求:
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关联交易中的重点问题
关联交易尽管不是IPO审核的红线,但是从企业业务的独立性、业绩的真实性、企业内、企业IPO进程等多方面考虑,证监会对公司管理交易的审核是绝不允许与关联方存在利益输送的。
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那么,我们便一起来看看哪些是关联交易中有哪些需要重点关注的问题,从而减少针对这些问题将其处理好。
第一,关联交易非关联化。基于IPO审核中的风险导向审核理念,审核方一般会对“关联交易非关联化”问题高度警惕。主要的审核要求包括:(1)要求发行人详细披露“非关联化”的相关具体情况;(2)如果是以转让的方式进行“非关联化”,要求中介机构重点核查转让的真实性、合法性、合理性;(3)如果是以注销的方式进行“非关联化”,要求中介机构重点核查注销的关联企业情况,注销的原因;(4)非关联化的标的历史上是否存在重大违法行为。
第二,与关联方交易。对于对于控股股东、实际控制人与发行人之间关联交易对应的收入、成本费用或利润总额占发行人相应指标的比例较高(如达到30%)的,核心是发现有无遗漏或者故意隐瞒关联关系的情况,发现财务舞弊行为。
第三,关联方资金占用。随着关联企业之间交易活动越来越频繁,企业之间占用资金现象非常普遍,关联方资金占用,关联企业之间大多不收取资金占用费,所以许多企业没有考虑到关联企业之间的税收问题。按照税法规定,企业之间正常的资金借贷,收取利息或其他形式的资金占用费,主要涉及企业所得税和营业税。
关联方和关联交易应遵循原则
对于关联方的关注,一直以来都是IPO审核的重点和难题,但无论从哪种角度来关注,都是关注“关联交易非关联化”的问题。所以在IPO对关联方和关联交易时,企业应遵循以下几个原则减少关联交易:
第一,从实质上来看,关联交易应该价格公允,不得通过关联交易操纵利润,不得通过关联关系来损害主体公司的利益;
第二,披露性上来看,要完整披露关联方关系,并按重要性原则恰当披露关联交易;
第三,程序上方面,关联交易要遵循关联方回避表决的规定;
第四,从趋势来看,发行人应当尽量减少和避免不必要的关联交易,规范确有必要的关联交易,并消除严重影响公司独立性的关联交易。
总结
关联交易的核心在于“审”,只要程序合规,便可使关联交易逐渐减少,直到最终没有了关联交易,或者是一个非常小的可以接受甚至忽略的程度。
这任务主要落在作为公司内控及信息披露主要责任人董秘的身上。这就要求董秘所领导的董秘团队,对于凡涉及关联交易事项,通过信息披露员的信息上报事前获知,其在执行过程中需要监督、定期核查、补审,在事后跟踪并及时归档,确保所有的程序都是按照规定推进的。
当然,消除关联交易的过程肯定是循序渐进的,需要整个团队花费非常大的精力,并不单独靠某一个人便能完成,更多消除关联交易的方法,还需在实践中不断总结积累。