聚焦董事会（5）：董事的义务和责任

释法明理 洞观世相

因为公司董事掌握着公司决策的生杀大权，但是公司从本质上来说又不是他们的，或者说，公司的利益并没有与自己的利益挂钩。所以，为了防止董事损害公司和公司股东的利益，我国《公司法》对董事的义务做了明确的规定。我国公司对于董事的义务可以分为两大类：忠实义务和善管义务。

一

 忠实义务

忠实义务是指应当毫无保留的为公司最大利益努力，当自身利益和公司的整体利益发生冲突时，应当以公司利益为先，具体体现在以下几个方面。

1.自我交易相对禁止

如果董事个人与公司进行交易，那么不可避免的会产生公司和董事之间利益的对立和冲突。所以我国《公司法》第148条规定：董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意与公司订立合同或者进行交易。

2.不得利用公司的商业机会牟利

如果以某一个商业机会，理应属于公司或者为公司所期待，就为公司所有，董事不得为自己获得或者抢夺。我国《公司法》148条规定，董事不得用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会。

3.竞业禁止

董事不得经营与其所任职公司具有竞争性质的业务，如果董事违反竞业禁止的义务，则公司有权依法行使归入权。即，董事的违法收益，收归公司所有。我国《公司法》148条规定，未经公司股东（大）会同意，不得自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。

除了以上三个义务，还包括：不得挪用公司资金；不得未经股东会或者董事会的同意将公司资金借贷给他人，或者以公司的财产为他人提供担保；不得接受他人与公司交易的佣金归为己有；也不得擅自披露公司秘密。

二

善管义务

​

善管义务全称为“善良管理人的注意义务”，也被成为“勤勉义务”，规定在我国《公司法》第147条。善良管理人的注意义务要求董事们在作出决策时应当谨慎、小心，以公司的利益为出发点，用适当的方式进合理的注意履行职责。

与公司“善管义务”相补充和细化的，是在美国法院发展起来的一个规则，叫“商业判断规则”，该规则是指：如果董事在善意且充分了解相关信息的情况下，为公司最大利益而做出了商业决策，即使事后看来这一决策是有失误的，或者给公司带来了损害，法院也对作出该决策的董事给予免责，而不追究其责任。

笔者认为，这一“商业判断规则”可以作为衡量公司董事是否尽到善管义务的一个标准，也可以作为董事尽善管义务后免责的一个判断方式。

当然，如果董事们未尽到上述义务，若给公司造成损失，应当承担赔偿责任。《公司法》149条规定：董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。

完