“挂名”的“法定代表人”

法律风险有多大?

 

随着国家政策鼓励全民创业以及注册资本认缴制的实施，各类公司有如雨后春笋般成立。基于各种原因，有些朋友甘愿把自己的身份证明借给他人使用，甚至登记为连自己也不明就里的公司法定代表人。这种貌似只是挂个名，而且与实际经营者之间可能还有免责协议的法定代表人，到底有没有法律风险?其权、责、利到底如何?

余金律师认为:挂名的法定代表人即使与实际经营者签订了免责协议，但该协议原则上仅具内部效力，且工商备案登记具有对外公示效力，因此即便是挂名的法定代表人，同样应当承担公司对外产生的相应法律责任，对于公司涉及的违法犯罪行为，作为挂名的法定代表人照样难辞其咎。

一、法定代表人承担民事责任的风险。

根据《公司法》第一百五十条规定:“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”

因此，法定代表人违反法律、法规或章程而给公司造成损失时，在公司对外承担相关责任后，公司有权就其损失要求法定代表人予以赔偿。

二、法定代表人承担行政责任的风险。

   《民法通则》第四十九条规定:“企业法人有下列情形之一的，除法人承担责任外，对法定代表人可以给予行政处分、罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任: 超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的; 向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的; 抽逃资金、隐匿财产逃避债务的; 解散、被撤销、被宣告破产后，擅自处理财产的; 变更、终止时不及时申请办理登记和公告，使利害关系人遭受重大损失的; 从事法律禁止的其他活动，损害国家利益或者社会公共利益的。”

可见，如果公司出现以上情况时，作为法定代表人可能面临行政处分、罚款。

三、法定代表人承担刑事责任的风险。

在我国《刑法》规定的某些罪名中，采取的是单位和个人的双罚制。比如，生产销售伪劣产品罪、偷税罪、侵犯著作权罪、非法经营罪等，除了对单位进行处罚外，还可能追究“直接负责的主管人员和其他直接责任人”的刑事责任。而对于“直接负责的主管人员”的具体范围，虽然法律未明确规定，但是司法实践通常均将法定代表人认定属于单位“直接负责的主管人员”，并据此判定法定代表人对公司的行为亦应承担刑事责任。

四、法定代表人被采取强制措施的风险。

当公司进入破产程序、被申请强制执行或欠缴税款时，在特定情形下，司法、行政机关有权对法定代表人采取相应强制措施:

(一)公司有未了结的民事诉讼或不履行法律文书确定的义务，司法机关可对法定代表人采取限制出境等强制措施。

《民事诉讼法》第二百三十一条规定，“被执行人不履行法律文书确定的义务的，人民法院可以对其采取或者通知有关单位协助采取限制出境，在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第三十七条规定:“被执行人为单位的，可以对其法定代表人、主要负责人或者影响债务履行的直接责任人员限制出境。”

根据上述规定，在公司因不履行法律文书确定的义务而被申请强制执行时，人民法院可以对法定代表人采取限制出境的强制措施。

此外，根据《公民出境入境管理法》第八条规定，“有下列情形之一的，不批准出境:……(二)人民法院通知有未了结民事案件不能离境的;……”，实践中，如公司有未了结的民事案件，法院亦可对法定代表人采取限制出境的强制措施。

(二)如公司进入破产程序，法定代表人未经许可不得离开住所地。

在企业破产程序中，法定代表人未经人民法院许可，不得离开住所地。

此外，在破产程序中，法定代表人还应承担相应义务，如妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料;根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问;列席债权人会议并如实回答债权人的询问;不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员等。

(三)如公司欠缴税款，税务机关可以对法定代表人限制出境。

根据《税收征收管理法》第四十四条规定，“欠缴税款的纳税人或者他的法定代表人需要出境的，应当在出境前向税务机关结清应纳税款、滞纳金或者提供担保。未结清税款、滞纳金，又不提供担保的，税务机关可以通知出境管理机关阻止其出境。”

因此，如果公司未结清税款、滞纳金，又不提供担保的，法定代表人可能被限制出境。

综上所述，作为公司的法定代表人，不管是“挂名”还是“实名”，都有承担法律责任的风险。特别是实际经营者利用公司从事违法犯罪活动的，挂名的法定代表人将成为名副其实的冤大头。法定代表人有风险，挂名需谨慎!