导读
“我们就是想把公司的法定代表人更换了，你们市场监管部门必须履行职责”
登记注册小助手作者周海燕原创授权发布
“我们就是想把公司的法定代表人更换了，你们市场监管部门必须履行职责”。说这话是的一名律师，姓顾，他同时也是东方公司聘用的法律顾问。
事情的缘由是这样的。东方公司共计两名股东，分别是甲和乙，其中甲是小股东，也是东方公司的法定代表人。现甲已因病去世，他的股权继承人对公司不闻不问，乙作为东方公司的大股东，非常焦急，希望能够立即召开股东会，将法定代表人予以更换。
按照《公司法》第四十一条规定，召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东，但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。想到这儿，我就问顾律师，请问你们公司的章程对股权继承这一块另有约定吗？顾律师说：“没有”。
“那么按照《公司法》的规定，合法继承人可以继承股东资格，那么请问你们知道谁是甲的股权继承人吗？”
顾律师说：“我们只知道甲的亲属已做了股权继承的公证，但是他的亲属拒绝向公司出具公证书，我们公司现处于无法定代表人状况，严重影响了公司的经营”。顿了一下，顾律师又继续说：“我也学习了《公司法》，我知道这种情况下，大股东占有三分之二以上的表决权，可以召开股东会重新任命新的法定代表人”。
“召开股东会可以呀，可是前提是你的召集程序必须合法，请问你们连谁是甲的股权继承人都不清楚，如何送达召开股东会的通知呢？《行政许可法》规定申请材料齐全、符合法定形式，行政机关方能受理，现甲已因病逝世，公司在申请法定代表人变更的同时还应当申请股东变更，据你讲甲的亲属拒绝出具关于股权继承的公证书，你们的申请材料既然做不到齐全，那么又如何能够申请到股东变更呢”？
顾律师想了一下，告诉我：“其实甲只是东方公司的名义股东，他并没有实际出资，东方公司的注册资本其实全部由乙缴纳”。这事越整越复杂了，我问：“那你们有甲没有实际出资的证据吗”？顾律师又沉默了，然后，他好似下了决心：“其实我们公司前期已到法院提起了民事诉讼，主要就是针对甲是名义股东并没有实际出资这一块。不过，后来我们又主动撤诉了”。
我简直不能相信自己的耳朵：“为什么要撤诉呢？既然你们公司内部存在着不可调和的矛盾，为什么不等法院判决就撤诉呢”？
顾律师说：“本来以为可以私下调解成功的，但我们撤诉后，发现甲的家属漫天要价，想从公司多挖钱，公司实在是不能承受”。
原来如此，说到底，还是金钱惹的祸哪。顾律师又接着说：“因为前期已经撤诉过，故我们已不能再打民事官司了，所以请求你们登记部门能够体谅公司的现状，协助我们将公司法定代表人变更到位”。
考虑到东方公司的现状，现矛盾的焦点有两点，一是能否在另一方股东有权继承人未参会的情况下，直接由公司大股东进行法定代表人任免，二是登记部门能否在明知股东已去世的情况下，不进行股东变更，只单纯进行法定代表人变更登记。
我请顾律师留下电话号码，答应尽快给他答复。
针对矛盾的焦点，我分别请教了科室业务骨干、上级局业务处室领导及市法院工作人员等，得到了以下几种观点：
一、公司应当提前15天向甲发出召开股东会决议的通知，可参照《民事诉讼法》第八十五条规定，“送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。受送达人是公民的，本人不在交他的同住成年家属签收”，因此只要甲的妻子收到通知即视为已送达。只要尽到了通知义务，无论甲是否来参会，乙作为公司大股东，完全可以决议将甲免职，重新任命新的法定代表人。登记部门只是形式审查，只需凭公司出具的相关文书进行法定代表人变更，至于甲是否已去世，不在审查的范围之内。
二、乙可以向法院提起民事诉讼，诉公司法定代表人不履行职责给公司造成损失，由法院在审理时针对法定代表人已去世的情形，要求公司明确法定代表人。民事诉讼结束后，凭法院的生效判决书至登记部门办理变更登记。
三、可以请求法院进行司法确认，确认公司股东甲的股权继承人，待确认后再向有权继承人送达召开股东会决议的通知，然后召开股东会任免法定代表人，同时进行公司股东变更。
经过综合考虑，我采纳了第三种意见。不错，登记机关进行材料审查时是以形式审查为主，但还存在着实质审查的要求。该公司变更的难点是不但存在法定代表人变更，而且存在因股东去世而必须进行的股东变更。如若置事实于不顾，在公司内部存在矛盾的情形下，仅进行法定代表人变更，不仅损害了有权继承人的权益，而且无法体现登记机关审慎审查的责任。
后过了没几天，我接到了顾律师的电话：“您好，我想问一下你们的答复是什么”？我告诉他：“您这种情况，应当首先申请法院进行司法确认，确认甲的股权的有权继承人。确定了有权继承人后，就公司股东及法定代表人变更与其沟通，沟通一致后携相关材料来我窗口进行变更”。顾律师说：“因为前期进行过撤诉，我们已经无法再打官司了呀”？“你此次的诉讼标的与上次的诉讼标的并不相同，所以还可以走司法程序”。顾律师沉默了一会儿，接着说：“可是我们老板强烈要求你们登记机关受理法定代表人变更登记”。“作为公司的法律顾问，您应当提醒并且向老板指明解决问题的正确途径”。“实话实说吧，我可以告你们不作为”。“您的诉求是解决问题，而不是制造问题，所以我建议您可以试试我提出的这个解决问题的途径”。听完我的答复，顾律师放下了电话。
这事已经过去半个多月了，这期间顾律师再也没有来过电话，人也没有现身于窗口，我想他应该正在解决问题的路上。
窗口工作就是这样，常规的业务工作占大多数，但也还有不少棘手的问题需要我们去面对，去解决。顾律师暂时走了，下次也许还会有张律师，李律师的到来，也许他们带来的问题会更加棘手，没有其他办法，唯有迎难而上，这也同时提醒着我们一定要注重法律知识的储备，多向他人请教，兼收并蓄，这样才能有理有据地解决问题。
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