文/源
佑斌
由IPRlearn编辑
最近几个月，官方多次提到将推动实用新型制度改革，引进明显创造性审查。2021年8月公布的《审查指南》征求意见稿中也涉及到对实用新型进行明显创造性审查。
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这样做的目的很明显，就是提高实用新型的质量。2021年，中国授权的实用新型超过300万件，达到3119990件，几乎能够与全世界的发明数量相当。原因是中国实用新型授权容易，主要是形式审查，虽然有明显新颖性审查，但是影响不大，明显新颖性太容易克服。实用新型一旦获得授权，由于创造性标准比发明要求低，同等条件下难以被无效。在行权诉讼中，实用新型与发明相比几乎是等同的待遇。所以企业不管出于什么目的，都比较青睐实用新型。
一旦引入明显创造性审查，将会产生什么影响？是否会导致实用新型的授权率大幅度降低？明显创造性审查到底会审查到什么程度？
目前官方并未公布明显创造性审查的具体操作办法。我们不妨推测一下。实用新型的数量几乎是发明的两倍，如果参照发明那样的实质审查，审查员工作量会增加几倍，这个短时间不现实。
一般情况下，审查创造性的前提是已经审查过新颖性，实用新型的新颖性容易克服，大多都有好几个权利要求，从属权利要求总会在独立要求基础上附加几个特征，即使审查员进行适当检索，一下将多个权利要求的新颖性全部打掉是不容易的，除非这个实用新型真的抄袭的。实践中，因为明显新颖性被驳回的实用新型也多半是有特殊情况，比例是非常有限的。
引入明显创造性审查的情况下，很多实用新型独立权利明显没有新颖性，从属权利要求只是明显附加的常规特征，审查员就可以依据明显创造性驳回。显然，打击的范围增大很多。
如果实用新型的独立权利明显具备新颖性，审查员不能轻松找到对比文件，肯定很难说服申请人，实用新型的审查就基本上与发明的差不多了，审查员需要深度检索并发审查意见，工作量会很大。几百万个实用新型这样审查不现实。
引入明显创造性审查，短期内肯定会让实用新型授权率降低，但是时间一长，申请人会调整实用新型的撰写方法。目前大部分实用新型都会把范围写得很宽，实用新型的独立要求范围很多都大的吓人，真正有价值的特征倾向于放在从权中。如果申请人在撰写的时候将独权的范围写得稍微小一点，独权不是明显不具备新颖性的情况下，审查员要用明显创造性驳回，那就得花不少时间检索，独权用明显创造性驳回，从权再用创造性驳回，势必与申请人在审查意见的答复中纠缠一番，复审量也会增加很多。300多万件的审查数量，工作量很夸张。
所以不管创造性还是新颖性的检索，如果要真的打到点子上，审查员就得花时间检索，在没有深度检索的情况下，不管是新颖性还是创造性，申请人都能容易克服。只要申请人撰写的方式适应了，授权率还会不断提高。一旦审查员要深度检索并写审查意见，实用新型的审查就基本上与发明等同了。所以只要从长期的角度看，专利的简单实质审查和不进行实质审查差别不会太大，因为申请人完全可以通过调整撰写技巧绕过简单的实质审查，逼着审查员去进行深度检索，而一旦深度检索并发审查意见，那就发明专利一样了。
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