【裁判要旨】
劳动者请求用人单位对其加班工资支付25%的经济补偿金，应当证明在其离职之前用人单位明确表示拒绝支付或其向用人单位主张而用人单位明确拒绝。
【案情】
严某某于2001年8月入职某服装公司，从事烫工工作。2010年2月5日，某服装公司以公告的方式通知员工2010年1月份的工资推迟到3月初发放。2010年3月6日，严某某通过邮政快递以某服装公司无故克扣和拖欠工资为由，向某服装公司邮寄了一份解除劳动关系的通知书。后严某某申请仲裁，请求某服装公司支付2010年1月至3月的工资及其25%的经济补偿金、2008年3月至2010年2月的加班工资及拖欠加班工资的25%的经济补偿金。
【裁判结果】
本案经深圳市中级人民法院二审裁判认定，某服装公司向严某某支付2010年1月至3月的工资及其25%经济补偿金、2008年3月至2010年2月的加班工资。
【评析】
本案的焦点是劳动者请求拖欠工资和加班工资的25%的经济补偿金应满足何种条件。
根据原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需要加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。上述规定确定了拖欠工资和加班工资的经济补偿金的支付条件，即对于请求正常工作时间的工资的25%的经济补偿金的，应当以用人单位克扣或无故拖欠工资为前提条件；对于请求延长工作时间的加班工资的25%的经济补偿金的，应当以用人单位拒不支付劳动者延长工作时间的加班工资为前提条件。
具体而言，对于劳动者正常工作时间的工资，劳动者请求25%的经济补偿金，应当举证证明用人单位存在克扣或者无故拖欠工资的行为，也即用人单位在没有正当理由的情况下扣减或延迟发放劳动者的工资，因此，也就排除了因战争、自然灾害、企业破产等原因导致的客观上无法支付工资的特殊情况以及因劳动者个人因违纪被处罚、内部借款、赔偿损失等原因导致的扣减工资等特殊情况。
对于加班工资，劳动者请求25%的经济补偿金，应当举证证明用人单位拒不向劳动者支付延长工作时间的工资报酬，至于拒不支付加班工资的行为的发生时间，一般应认定为劳动关系存续期间，而非劳动关系终止或解除之后或者劳动争议发生之后；因为在劳动关系终止或者解除之后或关于加班工资的劳动争议进入仲裁、诉讼程序之后，劳动者请求加班工资的25%的经济补偿金的，用人单位往往会以加班工资已经足额支付作为抗辩，该抗辩理由不能被认定为拒不支付，因此也就无法对劳动者请求的25%的经济补偿金予以支持。
本案中，严某某请求的工资分为两部分，一部分是2010年1月至3月5日的正常工作时间的工资，另一部分是2008年3月至2010年2月期间的加班工资。对于严某某主张的2010年1月至3月5日的正常工作时间的工资，双方在劳动合同中约定，每月5日发放上个月的工资，某服装公司应当按照合同约定按时向严某某支付工资，某服装公司在公告中提出的春节放假、工资计算复杂、业务回款需要时间等理由均不属于客观上无法按时支付工资的理由，且某服装公司以公告的形式告知劳动者不能按时发放工资，而不是与劳动者在协商一致之后延迟发放工资，因此，某服装公司的行为构成无故拖欠工资，故应向严某某支付2010年1月至2010年3月5日期间正常工作时间的25%的经济补偿金。对于严某某主张的拖欠2008年3月至2010年2月期间的加班工资的25%的经济补偿金，因严某某并未提交证据证明在双方劳动关系存续期间曾向某服装公司主张过加班工资，且某服装公司明确拒绝支付其在职期间的加班工资，某服装公司在劳动争议发生之后拒绝向严某某支付加班工资，属于双方对加班工资数额有争议，并非某服装公司拒不支付其加班工资，因此，法院最后判决某服装公司只需向严某某支付2008年3月至2010年2月期间的加班工资，而无需向其支付拖欠加班工资的25%的经济补偿金。
《劳动争议典型案例解析》张士光
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